民商疑难问题的探讨

杨雁滨 黑龙江省孙吴县人民法院


一、当事人增加、变更诉讼请求或提起反诉后，举证期限的确定。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款的规定，当事人增加、变更诉讼请求或提起反诉的，原则上应当在举证期限届满前提出。当事人在举证期限届满前增加、变更诉讼请求的，或者提起反诉的，举证期限应当由当事人自行协商确定，并由人民法院予以认可，也可以由人民法院以指定的方式重新确定。
当事人增加、变更诉讼请求的，由于是在原诉讼请求的基础上进行适当的变动，故重新确定的举证期限可以适当缩短，可以少于“证据规定”确定的三十日，以求在不影响案件事实认定的基础上，尽可能的缩短审判周期，提高办案效率。而当事人提出反诉的，由于涉及到新的诉讼请求，故人民法院指定的举证期限不应少于30日。
在审判实践中，当事人增加、变更诉讼请求或提起反诉，经常在举证期限届满后，法庭辩论结束前提出，对此类问题可区分不同情况进行处理。一是对当事人减少原有诉讼请求，从而产生对对方当事人有利的情况的，或者一方当事人增加、变更的诉讼请求与原有的诉讼请求存在法律上的依附关系而不可分离，如不能一并审理则影响案件事实认定的，人民法院应予准许。二是一方当事人增加新的独立的诉讼请求的，人民法院不予受理，应告知其另行起诉。三是当事人在举证期限届满后才提起反诉的，人民法院不予审理，告知其另行起诉。
二、发回重审或指令再审的案件的举证期限。
发回重审的案件，第一次审理时一审法院涉及举证期限和新的证据确定对重审案件仍然适用。人民法院可不重新确定举证期限。但是，二审发回重审裁定认定一审法院第一次审理时确定的举证期限和新的证据不当的除外。发回重审后涉及追加共同诉讼的当事人的，一审法院应当重新确定举证期限。重审时当事人增加和变更诉讼请求，以及重审法官认为确有必要针对案件事实重新指定举证期限的，第一次审理时确定的举证期限和新的证据可以作相应调整。
对于指令再审案件的举证期限，可以比照重审案件处理。
三、简易程序转为普通程序的举证期限。
简易程序并不是不设定举证期限，只是可以根据案件情况灵活掌握，可以不受《证据规定》第三十三条第三款“不得少于三十日”的要求的限制。而简易程序转为普通程序的民事案件，应重新确定举证期限，同时应遵循《证据规定》第三十三条第三款的要求，至于原来在简易程序阶段确定的举证期限是否计算在内，可由法官根据案件需要予以把握。
四、几种无效合同的诉讼时效期间的起算。
（一）一方当事人履行合同义务后，因对方没有履行合同义务，而请求对方履行合同义务或返还财产，赔偿损失的，诉讼时效从合同约定的履行期届满之日起计算；
（二）合同双方当事人依合同约定履行了各自义务，尔后合同被仲裁机关仲裁裁决或法院判决确认无效，一方当事人请求对方返还依无效合同取得的财产和赔偿损失的，诉讼时效从确认合同无效的仲裁裁决或判决生效之日起计算。
（三）合同双方当事人均没有完全履行义务，一方当事人要求对方承担赔偿责任的，诉讼时效从合同约定的履行期限届满之日起计算。
五、无履行期限的债权诉讼时效期间从何时起算问题。
（一）债权人要求债务人履行债务，并向债务人明确债务履行期限的，诉讼时效从债权人确定的履行期限届满之日起计算。
（二）债权人要求债务人履行债务，债务人明确表示拒绝履行的，诉讼时效从债务人表示拒绝履行之日起计算。
（三）债务人向债权人出具了履行债务计划，债权人没有异议的，诉讼时效从履行计划载明的最后履行期届满之日起计算。
六、分期履行债务的诉讼时效问题。
同一笔债务分期履行的，诉讼时效从最后一期的债务履行期限届满之日起计算。
七、一审未提及时效问题，二审是否可以时效抗辩。
债务人没有对债权提出诉讼时效抗辩的，法院对债权的诉讼时效不予审查，但二审法院不得以债务人在一审程序中没有提出诉讼时效抗辩为由，对债务人在二审程序中提出的诉讼时效抗辩不予审查。
八、上级法院发回重审后，原告撤诉，上诉费如何承担。
应由一审法院根据重审处理结果，对一、二审人民法院收取的全部诉讼费用，按照《人民法院诉讼收费办法》的规定，确定诉讼费用的负担。
九、关于“新的证据的”确定。
一审程序中新的证据包括两种情况，一是一审举证期限届满后新发现的证据。二是形成于一审举证期限届满前，但当事人因客观原因无法收集到的证据。经法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据。
新的证据必须在一审开庭审理前或者开庭审理时提出。
十、未办理不动产抵押登记的抵押合同效力问题。除非法律明文规定必须登记才生效，否则应当采取“登记对抗主义”，即没有经过登记不影响合同生效，只是不能对抗第三人。
十一、保证期间届满后保证人签字盖章的法律效力问题。
最高人民法院关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复：
根据《中华人民共和国担保法》的规定，保证期间届满债权人未依法向保证人主张保证责任的，保证责任消灭。保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务。保证人在催款通知书上签字的，人民法院不得认定保证人继续承担保证责任。但是，该催款通知书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，并让保证人签字认可，能够认定成立新的保证合同的，人民法院应当认定保证人按照新保证合同承担责任。


江苏省南京市人大


南京市雨花台风景名胜区管理条例
人大


1999年7月16日南京市第十二届人民代表大会常务委员会第十次会议制定，1999年8月20日江苏省第九届人民代表大会常务委员会第十一次会议批准

第一章 总则
第一条 为了加强雨花台风景名胜区的保护和管理，根据有关法律、法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例所称的雨花台风景名胜区（以下简称风景区），其范围包括：雨花东路至雨花台街以南，纬八路以北，雨花台街、共青团路以东，雨花东路及宁溧路以西围合的区域；望江矶皖南事变三烈士墓环行道以南，三烈士墓以北，花木村水塘防火道以东，砂石场道路以西界桩围
合的区域。
风景区分为核心保护区和一般保护区。烈士群雕以南、忠魂亭以北、环陵路西干道以东、纪念碑至东炮台道路以西围合的区域，以及东殉难处、西殉难处、知名烈士墓为核心保护区；核心保护区以外为一般保护区。
第三条 任何单位和个人在风景区内必须遵守本条例。
第四条 雨花台烈士陵园管理局（以下简称管理局）是风景区的管理机构，负责实施本条例。
建设、规划、国土、园林、公安、市容、环保、文物、旅游和工商行政等有关部门，应当按照各自职责，协同做好风景区的管理工作。
第五条 风景区内任何单位和个人应当服从管理局在风景区规划、资源保护、开发建设、经营活动和环境卫生等方面的统一管理。
任何单位和个人都有保护风景名胜资源、风景区环境的义务，并有权检举和制止破坏风景名胜资源、污染风景区环境的行为。
第六条 管理局应当充分利用风景名胜资源，开展健康有益的游览和文化娱乐活动，宣传爱国主义、集体主义和社会主义，普及历史、文化和科学知识。

第二章 规划和建设
第七条 风景区的保护、建设、利用，必须制定规划。
风景区总体规划由市人民政府组织建设、规划、文物、管理局等有关部门和单位编制，并报省人民政府审批。
各景区的详细规划由市规划主管部门会同管理局及有关单位，根据风景区总体规划组织编制，并按规定报批。
第八条 编制风景区规划必须遵循以下原则：
（一）符合有关保护和利用风景名胜资源等法律、法规的规定；
（二）符合南京市城市总体规划；
（三）保持自然景观和人文景观的原有风貌，保护风景区生态环境，各项建设设施应当与风景区环境相协调。
第九条 风景区规划经批准后，任何单位和个人都必须严格执行，不得擅自改变。因特殊情况确需调整、变更风景区总体规划或者各景区详细规划时，必须按照原审批程序报批。
第十条 核心保护区内，除进行保护性维修、完善基础设施或者恢复原有纪念性建筑外，不得新建其他建筑物和设施。
第十一条 一般保护区内，不得擅自新建或者改建、扩建建筑物和设施。确需新建、改建、扩建建筑物和设施的，必须符合风景区规划，并经管理局审查，按照有关规定办理审批手续。
单位经批准新建、改建、扩建的建筑物和设施，不得超出批准的规划用地范围，其布局、高度、体量、造型、色调等应当与周围景观和环境相协调。
个人不得新建房屋和设施。经批准维修、改建的房屋和设施，必须在原地进行，并且不得超出原占地面积和建筑高度。
第十二条 风景区内已有的建筑和设施，凡是污染环境、破坏景观、妨碍游览的，应当限期治理或者逐步迁出。
第十三条 在风景区内施工的单位和个人，必须采取措施保护环境和资源，维护景物完好，保证游客安全。

第三章 保护和管理
第十四条 风景区内的纪念性建筑、文物古迹、历史遗址、园林等人文景物和林木植被、野生动植物、地形地貌、山体岩石、泉湖水体等自然景物，均属风景名胜资源，应当加以保护。
第十五条 风景区内的风景名胜资源实行有偿使用制度。利用风景名胜资源而受益的单位和个人，应当按规定向管理局交纳风景名胜资源有偿使用费。
风景名胜资源有偿使用费应当专项用于风景名胜区的保护、建设和管理。
第十六条 风景区内禁止下列行为：
（一）非机动车辆擅自进入风景区；
（二）携带兽类宠物进入风景区；
（三）攀折、刻划树木和采摘花卉、损毁公用设施；
（四）乱扔废弃物；
（五）擅自进入倒影池、雨花湖、忠魂池；
（六）在文物、景物上涂写、刻划、张贴；
（七）从事封建迷信活动、行乞、酗酒滋事；
（八）擅自摆摊设点、兜售物品；
（九）燃烧树叶、荒草、垃圾,在禁火区内吸烟、动用明火；
（十）损毁景物、林木植被；
（十一）擅自开垦土地、挖沙取土，私埋乱葬；
（十二）捕猎野生动物；
（十三）法律、法规禁止的其他行为。
第十七条 风景区内的树木，任何单位或者个人不得擅自砍伐。
核心保护区内确需砍伐、更新树木的，应当经市人民政府批准。
一般保护区内需要砍伐非珍贵树木的，应当经管理局批准；砍伐树木十棵以上的，应当经市人民政府批准。
禁止砍伐风景区内的古树名木。
第十八条 在风景区采集物种标本的，应当经管理局同意，在指定地点限量采集。
第十九条 机动车辆在办理景区通行手续后方可进入风景区，并须服从管理局的管理，按指定路线行驶，在指定地点停放。
第二十条 核心保护区内禁止设置户外广告。非经管理局同意，不得设置标牌、标语。
一般保护区内设置户外广告、标牌、标语的，应当经管理局同意，并办理有关手续。
第二十一条 在风景区内占用、挖掘道路的，应当经管理局同意，并办理有关手续。
第二十二条 风景区内的任何单位和个人不得随意倾倒垃圾；排放的烟尘、污水和噪声，必须符合国家和省、市规定的排放标准。
第二十三条 管理局应当对风景区重要的纪念性建筑、文物古迹、古树名木和重要的景物进行登记，制定相应的保护措施。
第二十四条 管理局应当采取措施，管理好风景区内的环境卫生和饮食服务卫生。
第二十五条 管理局应当加强风景区的治安、安全工作，确保良好的公共秩序。旅游高峰期间应当制定安全疏导人员的方案，保证游客安全。
管理局应当履行消防安全职责，完善消防设施，防止火灾发生。

第四章 法律责任
第二十六条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由管理局责令改正，造成经济损失的，责令赔偿损失，可以并处罚款：
（一）违反第十六条第（一）项、第（二）项、第（三）项、第（四）、第（五）项规定的，处以五十元以下罚款；
（二）违反第十六条第（六）项、第（七）项、第（八）项、第十九条规定的，处以二十元以上二百元以下罚款；
（三）违反第十六条第（九）项规定的，处以十元以上五百元以下罚款；造成严重后果的，处以一千元以上五千元以下罚款；
（四）违反第十六条第（十）项、第二十二条规定的，处以一百元以上一千元以下罚款；情节严重的，处以一千元以上三万元以下罚款；
（五）违反第十六条第（十一）项规定的，处以二百元以上二千元以下罚款；
（六）违反第十六条第（十二）项规定的，没收捕猎工具；没有猎获物的，处以一千元以上二千元以下罚款；有猎获物的，没收猎获物，处以二千元以上五千元以下罚款；
（七）违反第十一条规定的，责令其限期退出所占土地，拆除违法建筑，处以每平方米一百元以上二百元以下罚款。
法律、法规规定由其他部门处罚的，依照法律、法规的规定执行。
第二十七条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或者提起诉讼。当事人不依法申请复议或者提起诉讼，又不履行行政处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第二十八条 管理局工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第五章 附则
第二十九条 本条例自1999年10月1日起施行。南京市人民政府1997年1月23日发布施行的《南京市雨花台风景名胜区管理办法》同时废止。



1999年8月20日