案例：甲一贯表现不好，一天甲对乙说，我怀疑我岳父家大鹅是被A偷去了，把他整来要点钱。甲乙又找来丙丁，也是这样和他俩说的。四人研究，因A是开出租车的，就由丙丁以打车为名将A骗出。丙丁将A骗出后，甲乙在中途等候，因甲认识A，甲拦车时A便停车了，甲对A说，你是不是偷我岳父大鹅了？A说没偷。甲让A坐到出租车后排，自己开车，将车开到一偏僻地点，四人将A带到一空房内，甲向A要4000元钱，并说不给就收拾你，还称他们三个是哈尔滨来的，不能让他们白来。A被迫同意给甲2000元。后A给朋友打电话说有事要借2000元钱，A的朋友将2000元钱送到一饭店。（这时五人已经到了饭店）A将钱交给甲后，被放走。甲乙丙丁每人分了500元。
　　分歧意见：本案在审查过程中，关于甲乙丙丁构成何罪，出现了两种不同的意见。第一种意见认为，甲乙丙丁的行为构成敲诈勒索罪。敲诈勒索罪，是指以不法所有为目的，对他人实行威胁，索取数额较大的公私财物的行为。敲诈勒索罪的基本结构是：对他人实行威胁一一对方产生恐惧心理——对方基于恐惧心理做出处分财产的决定——行为人或第三方取得财产。本案中，从甲等四人取得财物的整个过程来看，没有使用暴力，只是采用恐吓、威胁的手段使A陷入恐惧并由此处分财产的其符合敲诈勒索罪的构成要件。第二种意见认为，甲乙丙丁的行为构成抢劫罪。抢劫罪，是指以不法所有为目的，以暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取公私财物的行为。在我国传统刑法理论上，对抢劫罪的认定上强调两个当场，当场使用暴力或胁迫，当场取得财物。本案当中，四人将A带到空房内，没有借偷大鹅敲诈的主观故意，只有借“他们三个是哈尔滨来的，不能让他们白来”的敲诈理由，并称不给就收拾你，在当时那种情况下，四名大汉围住A要钱，被害人根本不敢也不能反抗，然后言语威胁被害人交出钱款，后四人得到2000元钱，甲乙丙丁的行为符合抢劫罪的相关规定，因此，本案应定为抢劫罪。
　　分析意见：笔者同意第二种意见。敲诈勒索罪与抢劫罪都以非法占有为目的，不仅都可以使用威胁方法，而且敲诈勒索罪也可能包含一定的暴力行为。二者的关键区别在于： ( l ）抢劫罪只能是当场以暴力侵害相威胁，而且如果不满足行为人的要求，威胁内容（暴力）便当场实现；敲诈勒索罪的威胁方法基本上没有限制，如果不满足行为人的要求，暴力威胁的内容只能在将来的某个时间实现（非暴力威胁内容，如揭发隐私,则可以当场实现）。（2）抢劫罪中的暴力达到了足以抑制他人反抗的程度；敲诈勒索罪的暴力不必达到足以抑制他人反抗的程度。因此区分本案的关键在于是否实施了胁迫行为。胁迫方法，是指以当场立即使用暴力相威胁，使被害人产生恐惧心理因而不敢反抗的行为，这种胁迫也应达到足以抑制对方反抗的程度。案例中，甲乙丙丁四人将A带到一空房内，甲向A要4000元钱，并说不给就收拾你，还称乙丙丁是哈尔滨来的，不能让他们白来。A被迫同意给甲2000元。在当时那种情况下，A要面对甲乙丙丁四人，并且是在一处空房内，不给钱就要被收拾，A根本不敢也不能反抗，可以看出胁迫的行为非常明显，因此本案宜定为抢劫罪。

　　河北省景县人民检察院　　陈亚静
湖南省株洲市人民政府办公室


株洲市人民政府办公室关于印发株洲市制止建设工程转包违法分包和挂靠行为规定（试行）的通知



各县市区人民政府、云龙示范区管委会，市政府各局委办、各直属机构：
　　《株洲市制止建设工程转包、违法分包和挂靠行为的规定（试行）》已经市人民政府同意，现转发给你们，请认真执行。

　　　　　　　　　　　　　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○一一年五月十二日


株洲市制止建设工程转包、违法分包
和挂靠行为的规定（试行）

第一章　总则

　　第一条　为了加强建设工程管理，制止建设工程转包、违法分包及挂靠行为，维护建设市场秩序，根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招投标法》、《中华人民共和国行政监察法》、《中华人民共和国政府采购法》和国务院《建设工程质量管理条例》及其他有关法律、法规的规定，结合株洲实际，制定本规定。
　　第二条　本规定适用于各类工程建设项目，包括房屋建筑工程、市政基础设施工程，交通、水利等的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设项目有关的重要设备、材料的采购。
　　第三条　有关建设工程行政主管部门负责对有关建设工程转包、违法分包及挂靠行为实行监督管理，监察、发改、工商、质监、招投标、财政、交通、卫生、教育、国资、房产、人防、消防等部门，按照法定职责依法履行相关的监督管理职能。

第二章　转包、违法分包及挂靠行为的认定

　　第四条　下列行为属转包行为：
　　（一）承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人的；
　　（二）承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位承包的；
　　（三）承包单位对其承包的建设工程未派出项目负责人、技术负责人、施工员、质量人员、安全员及其相应班子，未对工程施工活动进行组织管理的；
　　（四）承包单位施工项目部或监理部关键岗位人员发生变更，而未在相关行政主管部门办理变更手续备案的；
　　（五）在相关行政主管部门组织的现场监督检查中，施工项目部或监理部关键岗位人员连续3次没有到场的；
　　（六）法律、法规、规章规定的其他转包建设工程行为。
　　第五条　下列行为属违法分包行为：
　　（一）总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件分包人的；
　　（二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位或个人完成的；
　　（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；
　　（四）分包单位或个人将其承包的建设工程再分包的；
　　（五）法律、法规、规章规定的其他违法分包建设工程的行为。
　　第六条　下列行为属挂靠行为：
　　（一）通过出租、出借资质证书或者收取管理费等方式允许他人以本单位名义承接工程的；
　　（二）无资质证书的单位、个人或低资质等级的单位通过各种途径或方式，利用有资质证书或高资质等级单位的名义承接工程的。
　　（三）合同约定的施工单位与现场实际施工方之间无统一的财务管理的；
　　（四）合同约定的施工单位与施工现场的施工项目部或监理部关键岗位人员之间无合法的人事调动、任免、聘用以及社会保险关系的；
　　（五）合同约定的施工单位与施工现场的工人之间无合法的建筑劳动用工和社会保险关系的。

第三章　相关单位责任

　　第七条　建设单位为建设工程的第一责任人。应当督促施工、监理单位依法办理劳动用工、社会保险手续，监督和制止施工单位的转包、违法分包及挂靠行为。
　　建设单位发现施工、监理单位有转包、违法分包及挂靠行为的，应当立即向建设工程行政主管部门报告。
　　第八条　建设单位不得就施工总承包单位承包合同内的分部、分项工程或专业工程指定分包单位。
　　禁止在工程招标投标活动中弄虚作假、明招暗定施工单位，或与施工单位串通转包工程或挂靠施工。
　　第九条　禁止肢解发包工程。建设单位不得将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位。
　　第十条　建设单位在申领施工许可证时，应当将工程承包合同报行业主管部门备案。该合同应当与实际执行合同一致。
　　第十一条　建设单位在建设工程开工十五日之内应当对施工项目部、现场监理部关键岗位人员配备和到岗履职情况进行检查，并形成检查记录。在建设工程施工期间，建设单位应当不定期地对施工企业的人员配备情况进行检查，并形成检查记录。
　　发现人员配备不达标、擅自更换、不到岗、不按规定履行职责的，应责令其改正；对拒不改正的，应及时报告建设工程行政主管部门及其质量安全监督机构。
　　第十二条　施工单位应当加强内部管理，禁止任何形式的建设工程转包、违法分包及挂靠行为。
　　第十三条　施工单位承接建设工程，应当向建设工程发包单位提供工程履约担保，工程总承包单位也可要求合法分包单位提供履约担保。
　　第十四条　施工单位应当依法办理并督促合法分包单位依法依规办理劳动用工、社会保险手续，监督和制止分包单位的转包、违法分包及挂靠行为。
　　施工单位发现合法分包单位有转包、违法分包及挂靠行为的，应当制止并立即报告建设单位和建设工程行政主管部门及其质量安全监督机构。
　　第十五条　勘察、设计、监理单位不得违规挂靠，或将承包的勘察、设计、监理工程转包或违法分包。
　　第十六条　现场监理单位应当每日对施工项目部关键岗位人员到岗和履职情况进行检查，并形成检查记录。项目总监理工程师（总监代表）应当安排专人检查并形成检查记录。
　　发现人员配备不达标、擅自更换、不到岗、不按规定履行职责的，总监理工程师（总监代表）应签发整改通知书并责令其改正并报告建设单位及建设工程行政主管部门及其质量安全监督机构。

第四章　法律责任

　　第十七条　建设、勘察、设计、施工、监理等单位违反本规定或有本规定第四、五、六、七条行为的，由各级有关建设工程行政主管部门、招投标管理部门、质量安全监督机构根据《招投标法》、《建设工程质量管理条例》等相关法律、法规、规章予以相应处罚，并暂停参加株洲市依法必须进行招标项目的投标资格一至三年，同时在媒体上公开曝光。
　　建设工程转包、违法分包及挂靠发生重大安全生产事故，相关人员由相关机关依法从重给予处理。涉嫌犯罪的，由司法机关追究刑事责任。
　　第十八条　各级有关建设工程行政主管部门、招标投标管理部门、质量安全监督机构的工作人员违反本办法相关规定，对未严格履行职责或明知建设工程转包、违法分包和挂靠行为放任不管、甚至包庇纵容的，由相关部门追究有关责任人员的政纪责任，造成重大安全生产事故的，加重处理。涉嫌犯罪的，由司法机关追究刑事责任。

第五章　附则

　　第十九条　本规定自颁布之日起施行。