中国建设银行


关于印发《中国人民建设银行建筑企业流动资金贷款管理试行办法》的通知

1986年8月12日，中国人民建设银行

各省、自治区、直辖市分行，沈阳、大连、哈尔滨、武汉、广州、重庆、西安市分行：
现将《中国人民建设银行建筑企业流动资金贷款管理试行办法》印发给你们，请按此执行。在试行中有何问题，请随时报告总行建经部，以便进一步修订完善。

附件：中国人民建设银行建筑企业流动资金贷款管理试行办法

第一章 总则
第一条 为了加强建筑业流动资金贷款管理，明确各级行和经办人员的工作职责，建立正常、科学的管理秩序，管好用好信贷资金，特制订本办法。
第二条 建设银行办理建筑业流动资金贷款的基本原则是：贯彻国家的有关的政策法规，严格执行信贷计划，坚持以提高综合经济效益为中心，促进建筑业全面发展。
第三条 各级行和经办人员必须坚持服务观点，把监督与服务结合起来。要协助和促进企业合理使用流动资金，挖掘资金潜力，搞好流动资金的良性循环，提高资金使用效益，加速资金周转。
第四条 建筑业各项流动资金贷款，必须贯彻“保证重点，兼顾一般，择优扶持”的原则，优先保证中央级和地方级国营预算内企业合理的资金需要。
第五条 各级行和经办人员必须尽职尽责，恪守纪律，严格执行有关贷款方法和本办法的规定，积极主动做好工作。

第二章 贷款计划的编制与管理
第六条 建筑业流动资金贷款，实行“统一计划，分级管理，余额控制”的管理办法。其中土地开发和商品房贷款计划单独下达，专项管理，不得用其他种类的流动资金贷款指标发放土地开发和商品房贷款。
第七条 计划年度开始前，经办行按照上级行的要求，根据企业报送的流动资金贷款年度计划，结合本地区流动资金平均定额水平和上年实际占用的平均水平以及本年变化因素，审核汇编本地区建筑业流动资金贷款年度计划，纳入本行综合信贷计划后，同时报送上级行建经部门。
第八条 管辖行建经部门根据经办行上报的年度贷款计划，结合上年实际和本年变化情况，汇总编制所属范围内建筑业流动资金年度贷款计划，纳入本行综合信贷计划后，同时报送上级行建经部门。
第九条 总行建经部根据国家信贷计划的要求，对各省、自治区、直辖市分行和计划单列市分行上报的计划，进行全面平衡，纳入总行综合信贷计划后，分别核定各省、自治区、直辖市分行和计划单列市分行建筑业流动资金贷款年度计划指标，各分行，根据管理程序逐级下达。
第十条 各级行在上级行下达的建筑业流动资金贷款本年度计划范围内分配贷款计划指标时，要统筹兼顾，全面安排，留有适当余地，以解决临时性的急需。
第十一条 各行实际发放的贷款余额，除总行另有规定的以外，不得超过上级行核定的年度贷款指标。贷款指标不足，首先应在本行范围内统筹调剂，确实解决不了时，可向上级行申请追加。
第十二条 计划年度开始，流动资金贷款计划尚未下达前，按上级行有关规定办理贷款。

第三章 贷前调查
第十三条 建设银行经办行对企业申请的各类流动资金贷款，都应当按照以下规定进行贷前调查。不符合规定的，不予贷款。
1．借款企业实行独立核算，自负盈亏，具有法人资格，有健全的机构和相应的企业管理和技术人才；
2．借款企业经营方向和业务范围符合国家政策，借款用途属于银行贷款办法规定的范围；
3．借款企业具有一定比例的自有流动资金，贷款有物资和财产保证，担保单位具有相应的经济实力；
4．借款企业具有还款能力；
5．借款企业财务管理和经济核算制度健全，资金使用效益及企业经济效益良好．
第十四条 对土地开发和商品房贷款、对外承包工程公司贷款以及其他种类的流动资金贷款，还应按总行颁发的贷款办法的有关内容和要求，组织贷前调查。
第十五条 对城镇以下进城施工的建筑企业的贷款，按照下列内容重点调查。
1．借款企业应具有进城的施工许可证，承包工程合同和开工执照；
2．借款企业应具有建筑主管部门发给的资质证明文件；
3．承包企业按承包项目申请贷款，并由发包单位作为贷款保证人；
4．发包工程的建设单位，必须在当地建设银行开户，并交存足额建设资金、工程价款和归还贷款的来源有保证。
第十六条 对企业用于临时周转的流动资金贷款，要重点调查下列内容：
1．贷款用途是否正当；
2．贷款额度是否适当；
3．还款有无可靠保证。
第十七条 贷前调查后，要提出调查报告。调查报告必须做到：情况真实，内容完备，并有调查人员的具体意见和建议。
第十八条 调查报告由调查人签字后，连同企业贷款申请书或年度流动资金贷款计划等依次送有关负责人和有权批准人审批。
需要报请上级行审批的贷款，报出行必须明确提出具体审查意见。

第四章 贷款审批
第十九条 批准行或批准人应当根据企业贷款申请书或年度流动资金贷款计划，贷前调查报告和其他有关资料，按照企业的合理要求，结合银行的资金承受能力，核定企业申请的贷款或年度流动资金贷款计划。
第二十条 贷款批准权限，按总行有关贷款办法的规定执行。贷款办法没有具体规定的，中央级、省级企业年度贷款计划由省、自治区、直辖市分行和计划单列市分行批准；地市级及地市级以下企业，由省、自治区、直辖市分行规定。
第二十一条 企业贷款申请经批准后，应即按照规定签订借款合同，订明借款双方的权利和义务外，必须订明下列保证条款：
借款企业必须有适销适用的物资和财产作为贷款的保证。借款企业无力归还贷款时，建设银行有权处理作为贷款保证的物资和财产。
必要时，贷款应由法人作为保证人。保证人必须具有足够代偿贷款的财力和财产。保证人连带承担偿还本息的责任。
第二十二条 借款合同签订后，在核定的贷款指标范围内，企业可以根据用款计划和实际需要一次或分次将贷款资金转入存款户。经办行应当进行审查，做到用途正当，数额适当，手续完备。
第二十三条 贷款转入存款户后，企业用款时，按一般存款支付，贷款人员一般不进行审查。个别情况不明的用款，付款人员可与贷款人员联系处理。
第二十四条 对于分次转入存款户的贷款，应由贷款企业编制用款计划，送经办行。
经办行应当掌握企业支用和归还贷款的规律，在保证贷款余额不超过上级行核定的年度贷款指标的前提下，可以在企业之间对贷款指标进行适当的调度，提高贷款资金的利用效率。

第五章 贷后检查
第二十五条 贷款发放后，各级行要对贷款进行监督检查。经办行除结合报表分析，经常掌握了解贷款的使用情况外，每年原则上要对贷款企业进行二次以上的定期或不定期信贷纪律检查，并将检查结果及时报告上级行。检查的内容主要是：
1。有无挪用贷款进行本行企业的基本建设或购置固定资产；
2．有无挪用贷款向外单位投资或进行补偿贸易；
3．有无向外单位转借贷款；
4．有无挪用贷款为建设单位垫付基本建设投资；
5．有无挪用贷款支付各种社会集资或用于其他应由专项资金支付的开支；
6．企业流动资金运用是否合理，材料储备是否正常，建设单位有无拖欠工程款，银行贷款能否按期收回。
第二十六条 经办行对检查发现的问题，应当根据问题的性质，按照有关贷款办法的规定，分别作如下处理：
1．部分或全部收回贷款；
2．加计罚息；
对于企业使用贷款和管理流动资金的经验，经办行应当协助总结推广，并报告上级行。

第六章 贷款回收
第二十七条 贷款要坚持有借有还的原则。贷款到期，要督促借款单位按期清偿贷款本息。
建筑企业计划内流动资金贷款到期后，可以根据规定程序，续订合同，由建筑企业继续使用贷款。其他贷款必须按期归还。
第二十八条 经办行可以根据贷款的不同情况，在贷款到期前十天或一个月，以书面或口头通知借款企业，做好按期归还贷款的准备，必要时，经办行可以同时通知借款的保证人。
第二十九条 贷款到期经经办行催收，借款企业仍不归还时，经主管行长批准，经办行可从借款企业的存款户中扣还贷款本息及罚息。
借款企业如因暂时困难，需要延期归还贷款时，应向经办行提出延期还款的计划，经经办行审查核实，按照计划归还贷款，并按逾期贷款计收利息。
第三十条 借款企业无力或拒不归还贷款时，在协商督促无效情况下，经办行应当依照法律程序处理借款企业作为借款保证的物资和财产，规还贷款。必要时，应要求保证人代偿贷款。
第三十一条 对经营管理不善或有破产危险的借款企业，经过协商和督促，状况仍无好转的，经办行可以提前收回贷款。

第七章 贷款管理的基础工作
第三十二条 各级行要建立健全岗位责任制，实行定人定岗，分工到人，在规定的职责范围内，各司其职，各负其责。
第三十三条 信贷员的主要职责是：
1．编制本行流动资金贷款年度计划，提出贷款指标分配意见；
2．进行贷前调查，提出调查报告；
3．办理贷款日常管理事项；
4．检查、掌握贷款使用情况；
5．督促回收贷款；
6．编制和保管贷款的基础资料；
7．编报规定的统计报表；
8．研究提出改进贷款工作的意见和建议；
9．领导交办与贷款管理有关的其他工作。
第三十四条 建经部门负责人的主要职责是：
1．提出本部门贷款工作的计划，并组织实施和检查；
2．审核全行流动资金贷款年度计划和贷款指标分配意见；
3．组织指导贷前调查，审核调查报告；
4．组织贷款日常管理工作；
5．组织进行贷款检查工作；
6．研究下级行、信贷员的请示报告和建议，提出处理意见或答复；
7．组织草拟有关贷款管理的制度规定和重要文件；
8．组织完成上级行和领导交办与贷款管理有关的其他工作任务；
第三十五条 主管行长的主要职责是：
1．组织领导全行的流动资金贷款工作；
2．根据授权审批全行流动资金贷款年度计划，确定贷款指标的分配；
3．按照审批权限，审批企业年度贷款计划指标；
4．核签有关贷款管理的制度规定和重要文件；
5．协调行内有关部门之间的工作关系；
6．经常掌握分析贷款情况，组织研究贷款中的经验、问题，根据政策要求及时进行具体指导。
第三十六条 各级行从事信贷业务管理工作的人员，应尽量保持相对稳定。有关人员因故长期外出或因工作调动离开工作岗位，必须办理移交手续。
第三十七条 各级行建经部门必须建立贷款业务档案，积累资料。业务档案一般包括，贷款信息资料；贷款计划和指标的核定、分配和执行等资料；贷款调查报告，贷款检查报告。
第三十八条 各级行建经部门可根据需要建立相应的贷款发放台帐或设置贷款登记簿，并与本行会计、信贷计划部门建立定期联系，对帐制度。
第三十九条 各级行建经部门要建立和健全贷款统计制度，定期汇总分析有关资料，按期向上级行报送统计报表。

第八章 贷款纪律
第四十条 各级行和各级有关人员必须严格按照本办法的规定办事。做到审批贷款按程序，发放贷款按政策，管理贷款按办法。
第四十一条 所有贷款人员必须坚持原则，秉公办事，严格遵守下列纪律：
1．不准以权谋私；
2．不准贷放人情款；
3．不准对不符合条件的企业发放贷款；
4．不准任何人违反贷款审批程序，擅自发放贷款；
5．不准借贷款之机，对企业提出贷款办法规定之外的其他一切附加条件的要求。
第四十二条 对违反贷款纪律的行为必须坚决纠正。要区别不同情节，分别进行批评教育或给予必要的纪律处分；触犯刑律的应由司法机关依法追究刑事责任。
第四十三条 各级行和有关人员要自觉抵制不正之风，模范地执行有关政策和纪律。对于敢于坚持原则，严格按照政策制度办事的，要给予支持、表彰和奖励。

第九章 内部考核
第四十四条 上级行每年应定期对所属行的贷款发放管理工作进行一次综合考核。考核内容主要是：
1．发放贷款是否符合贷款办法和上级行的规定；
2．流动资金贷款的利用、回收等是否达到上级行的要求；
3．内部管理制度和基础工作是否建立和健全，统计报表是否保质按期上报；
第四十五条 对严格执行贷款办法和本办法的规定，达到上级行考核要求的行，应当给予奖励，并可在下年适当增加年度贷款指标。对管理落后、贷款效益低、达不到上级行考核要求的行，应当予以批评，并适当扣减年度贷款指标。
第四十六条 各级行每年应按照本办法第七章第三十三、三十四、三十五条和第八章第四十、四十一条的规定，考核有关人员的工作实绩。考核的结果要做为全年评比先进个人的重要依据。对于全年工作无差错，贷款效益好，工作成绩显著的人员，要给予表彰和奖励。

第十章 附则
第四十七条 本办法适用于各级建设银行管理建筑业流动资金贷款的部门和有关人员。
第四十八条 本办法自正式印发之日起施行。省、自治区、直辖市分行可以根据实际情况，制定本办法的补充规定，并报总行备案。




就有限责任公司（以下简称公司）而言，公司法“第三章　有限责任公司的股权转让”相关条款明确规定，股权转让关系主体应当是股东；一般地，公司不能作为股权转让的协议主体。然而，在司法实践中，公司作为股权转让协议一方当事人的讼争常常发生，审判法院也一般以涉案股权转让协议、决议产生程序不合法及转让主体不适格等为由判定该涉案股权转让协议无效。
现实中，公司作为股权转让协议一方当事人涉案讼争大体有三种情形：一是公司法定代表人未经股东同意并授权或者未经股东会决议，擅自与第三人签订股权转让协议；二是股权转让协议约定用公司资产支付股东个人应付股权转让款而使公司“被当事人”化；三是在特定情形下公司出售其持有的本公司的股权。对于上述三种情形，由于公司法和司法解释不能涵盖相关问题，鲜有涉及，将上述涉案股权转让协议一味地判定为无效，也不利于交易的稳定以及保护当事人的合法权益，并且，由于审判水平、审判理念的不同，在处理上述股权转让纠纷中“同案不同判”的情形依然存在，故对这一问题的法律适用规则问题有必要作一初步探讨和分析。

一、“擅自与第三人签订股权转让协议”情形的法律适用规则

依《民法通则》第三十八条，法定代表人对外以法人名义进行民事活动时，其代表职权来自法律的明确授权；如果公司以公司章程或者内部制度等对法定代表人的职权有限制进行抗辩的，依合同法第五十条规定，除相对人知道或者应当知道法定代表人超越权限的以外，该等限制亦不得对抗善意的相对人。因此，一般地，法定代表人对外代表公司，其以公司名义对外签订协议的行为视作公司的行为，该行为的法律后果由公司承担。
问题是，在一般情形下（特殊情形见后文分析），公司不应当成为本公司股东，自然也不能作为股权转让的协议主体。因为公司持有本公司股份的行为会使得公司股权失去其最终的归属，与公司运作的基本法理产生冲突，亦违反了公司的资本充实原则。故，公司的法定代表人“未经股东同意并授权或者未经股东会决议，擅自与第三人签订股权转让协议”，无论是否为站在维护公司利益的立场，还是是否为基于完全代表公司的意志，其处分的并非公司事务，而是股东基于股东地位而取得的包括财产权和经营管理权等在内的多种权利的一个集合体；该个集合体具有财产权和身份权的双重属性，非因股东的特定身份不得享有，亦不得为包括公司的法定代表人在内的他人擅自处分。故公司的法定代表人“擅自与第三人签订股权转让协议”显属无权处分行为，但对于该处分行为应该如何处理，是否应由公司承担法律后果，是否适用善意取得制度，公司法及相关司法解释没有具文明定。如前述，司法实践中，对于此情形，审判法院一般以公司法第七十二条规定为基础，以“只有股东才可以转让股权”且“向外转让股权应经其他股东过半数同意”等理由认定股权转让协议无效。
笔者以为，认定股权转让协议无效与否，应以合同法第五十二条规定的法定规则和公司章程约定条款的意定规则为基础，而非仅仅参照公司法的相关规定。在公司章程未作特别规定的前提下，股权转让协议是否无效应严格依照合同法第五十二条规定的法定规则来作研判；在此基础上，对于公司的法定代表人“擅自与第三人签订股权转让协议”是否无效，在我国公司法及相关司法解释未作具文明定的情形下，直接适用合同法第五十二条，并不必然直接得出该等股权转让协议无效的结论。
相反，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第四十五条第一款规定，“法律或者行政法规对债权转让、股权转让等权利转让合同有规定的，依照其规定；没有规定的，人民法院可以根据合同法第一百二十四条和第一百七十四条的规定，参照适用买卖合同的有关规定”；同时该《解释》第三条规定，“当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。”“出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。”依《解释》上述规定，笔者以为，公司不持有自身股权并不必然成为公司的法定代表人签订的股权转让协议无效的事由。虽然公司是否持有自身股权对合同的履行确有影响，公司的法定代表人在签订协议时公司不持有其股权，但并不意味着公司在履行期限届满前不能弥补其履约的不足，且即使公司因不持有股权而无法实际履行合同，也只是构成嗣后客观不能履行的违约行为，并不必然发生合同无效的法律后果，因此，在现行法律框架下，审判法院直接认定上述股权转让协议无效似有不妥，既无认定无效之理由，亦缺乏事实及法律根据，而根据《解释》第四十五条、第三条等规定予以处理则更为妥当、适宜。

二、“公司'被当事人'化”情形的法律适用规则

“公司'被当事人'化”常见于股权转让协议约定用公司资产支付股东个人应付股权转让款的情形。
首先，股东与公司是互相独立的两个不同的主体，在自然人股东不是公司的法定代表人的情况下，股东如要对外代表公司作出任何行为，与其他人无异，均需得到公司的授权或者是事后追认；其次，依公司法第三条规定，“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权”。换言之，从成立之日起，公司即成为有独立权利能力和行为能力的民事主体，公司对法人财产拥有占有、使用、收益、处分的权利，而不得为包括股东在内的其他人所侵害；最后，股权转让协议虽有其自身的特殊性，但合同相对性规则限定了股权转让协议的约定仅在特定合同当事人之间发生法律拘束力。因此，一般地，由于公司不能成为自身股权转让协议的一方当事人，自然也没有支付转让款对价的义务。故，股东在签订股权转让协议时，约定用公司资产支付股东个人应付股权转让款，实质上即是用公司资产支付个人债务，属于抽逃出资、侵蚀公司资本维持原则或者滥用股东权利损害公司、其他股东和债权人利益的行为等。由于该等约定条款违反了我国公司法、合同法等法律的强制性规定，故股权转让协议约定的“公司'被当事人'化”的该等情形，审判法院依法直接认定为该支付条款无效无疑是正确的。

三、“在特定情形下公司出售其持有的本公司的股权”情形的法律适用规则

如前述，一般地，公司不应当成为本公司股东。但是，在现行法律框架下，并非公司绝对不能持有本公司的股份。根据《公司法》第七十五条规定，“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。”“自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼”。虽然本条规定旨在给予股东退股撤资的一种救济手段，目的在于保护中小股东权利，以避免公司僵局，但依本条规定回购本公司的股份必然会导致公司持有本公司股份的情形。当然，公司在此种情形下依法对本公司股份的持有状态，法律并不允许其长期存在，在依法回购本公司的股份后，公司还必须依法处理该等股份。根据国家工商行政管理总局2005年12月27日颁布的《公司注册资本登记管理规定》（总局令第22号）第十六条规定，“有限责任公司依据《公司法》第七十五条的规定收购其股东的股权的，应当依法申请减少注册资本及相应的实收资本的变更登记。”然而，公司持有自身股份的期限届止、是否仅限于减资处理方式、是否可参照《公司法》第一百四十三条关于股份有限公司持有本公司股份后六个月内予以转让的处理方式、具体实施转让时是否需要股东会决议、应该遵循怎样的程序规则、其他股东是否有优先购买权，等等，公司法及相关司法解释没有明确的规定。
笔者以为，对于公司基于上述法定情形下回购股份之处理，基于有限责任公司人合性为主、兼具资合的特点，法律对此不必强加干预而仅以减资注销方式予以严格规制，应尊重公司股东的意思自治：该等股份宜按新增股本认购规则先由其他股东优先认购为宜，其他股东不予认购的或认购后尚有剩余的，交由公司股东会决议，如果公司股东会决议同意对外转让，则由公司董事会在规定时限内负责该等决议的具体实施；反之，则应依法在规定时限内予以减资注销。故，在上述依法回购本公司股份的特定情形下的“公司出售其持有的本公司的股权”之行为，审判法院就不宜直接认定其无效，而应依实际情况予以分别认定。对于未经股东优先认购且未经股东会决议予以对外转让之前置程序的，应认定该等转让无效。原因就在于依法回购的股份在允许转让的情形下，相当于公司新增资本的认购，而新增资本优先认购权是公司股东的基本权利，允许豁免或例外情形的存在，就必然会导致股东基本权利的剥夺与丧失，从而动摇我国公司法体系的基础。
需要指出的是，上述前置程序与公司法第七十五条规定的股东对外股份转让预先告知或征得其他股东同意的前置程序有所区别，对其违反，从法律后果上讲，前者会导致转让行为被直接认定为无效，而后者则一般会认定为有效。对于后者而言，因为转让股东与非股东第三人间股权转让协议的效力具有独立性，股东优先购买权的行使与否不影响该转让协议是否生效，而只能影响该协议能否履行；即便协议履行完毕后，优先权人还享有股东撤销权；当然，股东的优先购买权并不能无限期行使，当协议已履行完毕且股东变更登记完成后经过一定期间（一般为一年）后，股东优先购买权将会消灭。

作者，法学博士，北京市博金律师事务所专职律师，13810112545